APP A LOS TRIBUNALES (22) Sentencias

El pasado dia 24.11.2011  se dictó sentencia por parte de la A.P. de Barcelona en relación con la Apelacion al auto de medidas cautelares contra este blog  (cierre provisional) y  correspondientes a la demanda que interpuso APP INFORMATICA y dos de sus socios y administradores, contra al autor de este blog acusándolo de COMPETENCIA DESLEAL (ver artículo de fecha 29.22.2011 ).  La sentencia falló desestimar dicho recurso de Apelacion y consideró que dichas medidas cautelares de cierre provisional del blog eran ajustadas a derecho. Evidentemente y como no podía ser de otra forma, debo acatar la sentencia, pero ello no es óbice para que muestre mi total desacuerdo con la misma. No soy un experto en derecho, pero apelando al sentido común (que como todo el mundo sabe es el menos comun de los sentidos) y en mi condición de ciudadano de a pie, no llego a comprender este pronunciamiento. El blog sigue abierto, los artículos siguen siendo los mismos, a excepción de las rectificaciones dictadas por la sentencia del juicio principal y que afectaban a la semántica utilizada, ¿donde está la justificación?, sinceramente lo ignoro. Por poner un ejemplo y dado que lamentablemente en este momento es noticia casi diaria la violencia de género , planteemos el siguiente supuesto:

“Una pareja tienen una fuerte discusión, uno de ellos denuncia al otro por supuestas amenazas de agresión y se dictaminan medidas cautelares de alejamiento. Posteriormente y en el jucio principal, se concluye con que nada hubo de cierto en esas amenazas, que en todo caso se pronunciaron  palabras altisonantes por ambas partes , pero sin ser ni mucho menos amenzas de agresión ó intencionalidad de ello, ¿estarían justificadas las medidas cautelares de alejamiento?”.

Sobre éste tema me pronunciaré en próximos artículos, detallando al máximo posible mi caso particular.

Igualmente indicar, que con fecha  14.11.2011  se dictó tambien sentencia de la A.P. de Valencia, relativa a al recurso de Apelación contra la sentencia fallada por el juzgado de 1ra. instancia de Valencia por la que se desestimaba la demanda  que en su día interpuso la Mercantil de la que era administrador el autor de este blog contra APP INFORMATICA. Tanto el juzgado de 1ra. Instancia, como la Audiencia Provincial de Valencia, han considerado desestimar dicha demanda. Dada mi desconformidad por ambas sentencias cuyos motivos  de momento no voy a pormenorizar, se recurrirá, de acuerdo con la normativa legal, a instancias superiores.

APP Franquiciados (7)

Ayuda Para Potenciales Franquiciados (7)

La Franquicia notas finales.-

En articulos anteriores se han descrito, de forma muy concentrada, todas las fases por las que se suele pasar en una adhesion a franquicia. En este artículo final se va a describir la parte mas importante,  el motor del funcionamiento de este modelo de negocio, el “know how”  ó  “Saber Hacer”.

Como ya se ha indicado, el “Know How” consiste en la transmisión al franquiciado por parte del franquiciador de un  conjunto de conocimientos o procesos prácticos, creados y verificados por el franquiciador, destinados a  colocar al franquiciado en una posicion de ventaja en el mercado. Es  fruto de su experiencia y conocimientos y debe cumplir las definiciones de la CEE y el mencionado R.D. 419/2006 que resumidamente son;  ser PROPIO, SUSTACIAL / SINGULAR y DOCUMENTADO (para facilitar su trasmisión). Pues bien todo ese “Saber Hacer” debe quedar plasmado en un MANUAL DE OPERATORIA DE LA FRANQUICIA y que habitualmente se entrega en el curso de formación inicial (curso que es, en si, parte de ese “saber Hacer).

En una red de franquicias, el franquiciador es el responsable de la creaccion y mantenimiento del Manual de Operaciones, que será entregado a cada franquiciado. Y, aunque existen franquiciadores que no lo utilizan, es fundamental que estos conozcan los aspectos clave y funciones del Manual para que sean conscientes de lo importante que es para el negocio disponer de un Manual de Operaciones completo y actualizado:

  • Explica cómo debe actuar el franquiciado y las normas de funcionamiento de la cadena, regulando, de este modo, la relación de franquicia. En este sentido, el Manual de Operaciones resulta también fundamental desde un punto de vista legal.
  • Sistematización del know-how para hacerlo fácilmente transmisible.
  • Define los estándares de la cadena, fundamentales para que en todos los establecimientos de una red se reconozca la misma marca.
  • Acelera el tiempo de formación del franquiciado.
  • Facilita los cambios de procedimiento.

Para que un Manual de Operaciones sea eficaz debe cubrir todos los aspectos relativos al negocio. Además, el contenido no puede ser ambiguo ya que debe servir como instrumento de formación y referencia a todos los miembros de la cadena. La información ha de ser precisa y detallada para que al franquiciado no le surja ninguna duda sobre qué tiene que hacer y cómo.
Existen algunos criterios básicos que se deben tener presentes en el momento de realizar un Manual de Operaciones:

  • Facilidad de uso: debe resultar sencillo y rápido encontrar la información que se busca en el Manual. Es conveniente utilizar un sistema de títulos, subtítulos e índices.
  • Facilidad de comprensión: el lenguaje ha de ser inteligible y el estilo de expresión ha de facilitar la lectura.
  • Aspecto atractivo: el manual es un reflejo de la profesionalidad del franquiciador y forma parte de la imagen de marca, por lo que estéticamente debe resultar impecable.
  • Fácil de mantener al día: al repartir la información en el Manual se ha de tener en cuenta que no resulte demasiado complejo en el momento de actualizarlo.

A pesar de su nombre en singular (MANUAL DE OPERATORIA) en realidad es un compendio de manuales donde se deben describir aspectos concretos de todos y cada uno de los procesos del negocio. En sintesis se podria definir de la forma siguiente:

  • Manual de Implantación.- En este Manual  se recogeran todos los pasos que el franquiciado debe seguir a la hora de aperturar su negocio, creacción de  figura juridica, gestion de licencias ó permisos de organismos locales, altas de;  SS.SS. , telefonía, seguros,  etc, conteniendo todos los pasos legales relacionados con la apertura de la tienda (si la franquicia asi lo requiere).
  • Manual de Imagen Corporativa.- Es el Manual donde se recoge todo lo referente al aspecto de la tienda, rotulacion exterior e interior, colores y tipo de mobiliario, distribución interior, etc. debe contener todo lo relacionado con la homogeneidad con el resto de componentes de la cadena.
  • Manual logístico.- Es el Manual que contiener todo lo relacionado con la recepción de productos, la forma de actuar ante eventuales problemas en la recepción, devoluciones,   tramitación de partes de incidencia etc.
  • Manual de Marqueting.- Aquí el Manual contendrá  todos los aspectos relacionados con el mercado, la competencia  y los clientes, es decir todo lo relacionado con el trato con todos los intenvinientes en dicho mercado.
  • Manual Legal.- Debe contener todos los aspectos legales que se relacionen con nuestro tipo de negocio tales como contratación con clientes, personal, gestion de garantias , reclamaciones etc. En resumen una completa informacion legal que nos permita actuar correctamente ante cualquier situación que lo precise.
  • Manual de gestion.- Donde se recogeran todos los aspectos relacionados con la gestion diaria del negocio, ventas, reposicion de productos, contabilidad , stokcs, tesoreria etc.
  • Manual de recursos electrónicos.- Debe contener toda la información referente a los medios informáticos utilizados, programa de gestion comercial y su manejo, y todo tipo información destinada a la  resolucion de problemas tecnicos tanto de Hard como de Soft. etc.

No existe una norma fija ni en el contenido, ni en la distribución de materias, pero lo que si debe ser en definitiva, un compendio de amplia nformacion escrita o en formato electrónico (p.e. en formato .pdf que es el mas utilizado en este momento) que recoja ese “Know How” del franquiciador y permite al franquiciado poder resolver cualquier cuestion que se le plantee de su negocio.

APP Franquiciados (6)

Ayuda Para Potenciales Franquiciados (6)

La Franquicia fases de adhesión.-

Fase 3,  firma del contrato.-

Esta es la fase más decisiva de todas ya que tras la firma del contrato se concluyen las fases de contactos preliminares e información y entran en vigor, con caracter legal y práctico, las condiciones que se hayan estipulado entre franquiciador y franquiciado y que regiran en el futuro las relaciones comerciales entre ambos hasta la extinción del mismo e incluso, dependiendo de determinadas claúsulas, con posterioridad a la relación contractual. Por tanto, éste documento legal, debe contener las características de  claridad, equilibrio y legalidad . CLARIDAD en cuanto a su redacción, sin tecnicismos innecesarios, identificando perfectamente los datos de los contratantes, el objeto del contrato y el clausulado correspondiente. EQUILIBRIO en cuanto a los derechos y obligaciones de ambos contratantes reflejados en sus estipulaciones ó clausulado. LEGALIDAD en cuanto a  que todo el contenido de su clausulas esté ajustado a las normas legales vigentes en ese momento.

El contenido esencial del contrato de franquicia viene determinado por tres elementos que caracterizan a la franquicia y sirven para diferenciarla de otras modelos comerciales  afines y que en definitiva son el objeto de dicho contrato y que estan regulados por el R.D. 419/2006 de 7 de abril (BOE nº 100 de 27 de abril), por el que se modifica el Real Decreto 2485/1998, de 13 de noviembre, relativo a la regulación del régimen de franquicia y el registro de franquiciadores.:

a) MARCA: El uso de una denominación o rótulo común y una presentación uniforme de los locales y/o medios de transporte objeto del contrato.

b) KNOW-HOW (Saber Hacer): La transmisión al franquiciado por parte del franquiciador de un Know-How (o conjunto de conocimientos o procesos prácticos verificados por el franquiciador y fruto de su experiencia que deben cumplir las definiciones de la CEE y el mencionado R.D. 419/2006 que resumidamente son;  ser PROPIO, SUSTACIAL / SINGULAR y DOCUMENTADO (para facilitar su trasmisión)

c) APOYO INICIAL Y CONTINUADO: los cursos iniciales y la prestación continua por el franquiciador de asistencia comercial y técnica durante la vigencia del acuerdo de franquicia.

Se debe prestar especial atención al clausulado ó estipulaciones del mismo ya que ésta parte del contrato se detalla el contenido de los compromisos y obligaciones de ambas partes.

Aquí es donde se regulan, entre otros, aspectos como:

La cesión del uso de las marcas y propiedad de los diferentes signos distintivos (logotipos, colores corporativos, tipografías, etc.), así como las normas para su correcto uso.

La transmisión del know-how de la franquicia y sus concreciones: Manual de operaciones, formación inicial y continuada, etc.

Los requisitos  que debe cumplir el local comercial el trato al usuario final etc.

La determinación de la oferta de producto que podrá ofrecer el franquiciado, así como sus condiciones de suministro

La exclusividad territorial de la franquicia

El uso de la tecnología (software, etc.) y la prestación de soporte técnico correspondiente

Los procesos y obligaciones de información y control

Las campañas publicitarias por ambas partes

El soporte y apoyo al que vendrá obligado el franquiciador

Las condiciones económicas de la relación. Garantías. Seguros.

La duración del contrato de franquicia.

Las posibles causas de terminación de la relación.

Las consecuencias de la extinción anticipada ó concertada del contrato.

Lugar y forma de las notificaciones, disposiciones interpretativas, medios de resolución de conflictos, etc.

En definitiva, el contrato es auténtica “ley entre las partes”, que regirá la relación entre ellas durante “años”. Por ello es tan importante realizar un análisis exhaustivo del contenido de cada una de sus cláusulas antes de firmar.

CONSEJO.- El principal consejo es que éste documento – el contrato – sea revisado por un profesional, si es licenciado en derecho mejor y si encima es especialista en franquicias mejor que mejor. No obstante, no estará demás que hagamos una primera revisión del clausulado para detectar si existe un desequilibrio manifiesto entre los derechos y obligaciones de cada una de las partes (especialmente favorables al franquiciador). Posibles irregularidades o contradicciones del documento, (p.e. que en una clausula se estipule una cancelación de contrato de forma libre y voluntaria durante o a la finalización del contrato y en otra clausula una penalización por ello) etc. Otro aspecto importante que se debe tener en cuenta es la duración del contrato y su renovación. Es practica muy habitual que los contratos de franquicias sean por 10 años por 5 años y tambien los hay por 1 año, en cualquier caso hay que tener en cuenta la previsión de en cuanto tiempo se puede amortizar la inversión realizada (suele ser habitual que el franquiciador nos facilite datos aproximativos). Quizas un contrato a 10 años sea un plazo excesivo, lo habitual suelen ser periodos de 5 años, de lo que a mi personalmente no me cabe ninguna duda es que los de 1 año de duración representan un espacio de tiempo demasiado reducido para poder  amortizar la inversión realizada por minima que ésta sea.

APP Franquiciados (5)

Ayuda Para Potenciales Franquiciados (5)

La Franquicia fases de adhesión.-

Fase 2,  firma precontrato y/ó reserva de Zona.-

Una vez concluida la fase de contactos preliminares y analizada toda la información que nos ha proporcionado el franquiciador y se haya realizado, por parte del futuro franquiciado, una exaustiva  investigación y viabilidad del negocio,  localizado el local comercial adecuado (si fuera preciso para el desarrollo de la actividad) y desee concertar libremente el acuerdo de franquicia,  se procederá a la firma del precontrato (si lo hubiera) donde se fijan las condiciones iniciales. Mediante este documento, el candidado a franquiciado, adquiere el derecho de reserva de una zona determinada de actuación comercial   así como un precompromiso de adquirir una franquicia en la misma, usar la marca registrada y otros derechos propiedad del franquiciador, así como para poner en funcionamiento un centro franquiciado integradose  en la red de acuerdo con los términos y condiciones que figuren en el contrato de franquicia. Llegados a este punto, el aspirante a franquiciado deberá abonar al franquiciador el canón de entrada estipulado.

CONSEJO.- Se debe tener en cuenta que cualquier cantidad abonada al franquiciador y de acuerdo con la normativa fiscal, estará grabada con el correspondiente IVA y por tanto se deberá recibir la factura acreditativa de dicho pago.